发包人迟延支付时，承包人权利（一）的索赔权利

一、发包人依约支付时，承包人权力绪论 #

建设安装工程施工协议中，因分包人的病因引起承包人工期延后的情形有：分包人依约支付安装工程对价，未迟延提供相关物资、条件，没有提供协助义务，分包人指定发包承包人工期延误处罚，安装工程变更等。其中支付安装工程对价为分包人的主要协议义务，无法及时支付安装工程款只是其常见的毁约情形。

建筑业是低收益的劳动密集型行业，建筑公司通常难以也没有义务为分包人垫款施工。依据《民法典》第803条规定，如分包人依约支付资金的，承包人可以视情形停窝工、顺延工期，并要求分包人承当毁约责任。

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二、承包人的赔偿权力（一）关于安装工程赔偿 #

安装工程赔偿是基于法律、施工协议以及安装工程建设惯例所形成的，由施工协议的一方向另一方提出补偿要求的行为。提出赔偿通常还要提供相关证据。 #

（二）依约支付时，承包人的赔偿权和赔偿程序

分包人依约支付时，承包人可赔偿的内容包括安装工程造价中的成本、利润，同时可以要求延后工期。

赔偿的设立需经过一系列程序承包人工期延误处罚，依据《建设安装工程施工协议（示范文本）》（GF-2022-0201）第19条的19.1款和19.2款规定，承包人的赔偿需向监理人提交意向通告书、索赔报告、延续赔偿通告和最终赔偿报告，最终由分包人决定赔偿处理的结果。 #

（三）承包人的赔偿失权规则 #

《建设安装工程解释（一）》第10条第2款规定了工期延后与否的判定规则。

1.这么规定的成因 #

安装工程赔偿权对于承包人是重要的权力。依照本条规定，协议双方对该权力的剿灭所进行的约定不一定会形成赔偿权赶走的结果。从刑法的理论上来说，权力可以舍弃，并且鉴于发承包双方的关系并不对等，法律必须对这些“视为弃权行为、权利赶走的时限”的约定进行规制，能够达到真正的公正。工信部在《今年建设安装工程解释（二）建议稿》中曾提出“仅以协议约定即判断承包人失去工期延后的权力，有违公正原则。” #

在协议的施行过程中，会因这些诱因引起承包人未能及时赔偿，仅以协议约定来判定赔偿是否失权是不公正的。因而工信部的说法是合理的。 #

另外，分包人在赔偿时限过后还有或许认可延后的申请，此刻可将此行为认定为双方合意更改了原协议的约定。 #

2.赔偿失权后，认定工期需延后时需考虑的诱因

第一，双方施工协议中有无明晰的赔偿失权的约定。

第二，假如容许权力人再行使权力，是否会违背诚信原则，使当事人间利益严重缺失（利益偏向承包人）。 #

第三，假如赔偿原则上已失权了，双方时侯有无签署一致的圣经定，以更改了之前的失权条款。 #

三、因依约支付造成的仲裁（一）关于证明责任

在逾期开工的情形下，分包人和承包人就逾期开工的成因和责任主体存在争议的，因承包人是安装工程施工方，原则上应保证工期符合协议约定，故其若主张逾期开工的成因不在己方的，应该对此承当举证责任。[1]

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可见，当承包人主张工期延后时，原则上应由其承当证明责任。详细必须包括：存在工期被延长的客观事实、发包人存在毁约行为、发包人的毁约行为与工期被延长之间存在因果关系。因此，实践当中承包人会碰到这些问题，例如协议履行时间过长、工期延后的成因存在“多因一果”等情形，这种就会导致证明上的困难。因而法官需结合详细状况分配好证明责任，同时对双方责任的大小做好综合性认定。

（二）双方过失的认定

实践中通常不将拖延支付安装工程款的时间作为工期延后的天数。在详细判定时要结合“发承包双方的过失”、“拖延支付与停窝工的因果关系”来综合判定。

例如，分包人抵制支付是由于承包人原本的工期延误、质量不符合约定等状况的；施工协议并未约定拖延支付构成工期延后的事由且显著没有延后工期必要的，这儿的必要性需结合追讨学费的多少以及承包人的付款能力；协议双方有垫款的约定的。如有这种情形，都须要审慎判定工期延后的情形。 #

1.承包人的减损义务 #

因分包人过失造成的停窝工，在估算停工时间时，需依照《民法典》第591条，考虑到承包人自身的减损义务。即承包人应在合理的时间内作出必要决定，撤回对施工场所非应当的占有状态、减少非应当的费用投入。 #

若承包人未在合理其间内做出决定，并纵容损失夸大的，则超过合理其间部份的时间不应记入停工时间。 #

2.混和过失下，工期依约的责任认定

当过失成因可以明晰时，首先找出主要的依约成因，剖析出双方的过失程度、过错与损失之间的因果关系大小，确定最终损失所占比列。之后找出次要的依约成因，并用同样方式剖析出损失的比列。最终结合所有的成因认定出工期依约的责任承当比列。

过失成因难以廓清时，常常是由于双方都没有保存好工期依约的证据。此刻需结合现有的证据和证明责任，由法官酌情辨别。

四、发包人依约支付的法律后果（一）施工协议有效的

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承包人不仅可要求分包人继续支付剩余的安装工程款以外，还可要求赔款停窝工等相应的损失。 #

1.停窝工的定义

停业是指安装工程施工停止。窝工是指承包人所安排的女工、机械超出了实际施工还要，致使女工、机械的效用不能有效发挥。[2]

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2.承包人停窝工损失的恳求权基础 #

《民法典》第583条规定：“当事人一方不履行协议义务或则履行协议义务不符合约定的，在履行义务或则采取补救举措后，对方也有其他损失的，必须索赔损失。”同时，《民法典》第803条、第804条又逐步规定了因分包人成因引起停窝工的损害索赔责任，以上3条法律共同构成了承包人此刻的恳求权基础。

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3.关于停窝工的损失事项与安装工程赔偿的内容有相同。实践中事先约定分包人依约支付毁约责任估算方式的状况甚少，也极少有鉴别机构能做停窝工损失的鉴别。 #

（二）施工协议无效的 #

协议无效时，承包人不仅可要求分包人溢价补偿安装工程款以外，还可要求赔款相应的损失。 #

关于损失的大小，可由提出主张的当事人举证证明其实际遭遇的损失，但有时实际损失较难举证，如法院根据一方举证不能来认定事实，则对于该当事人很不公正。 #

若果当事人双方在协议中对安装工程品质、价款有明晰约定的，此刻法庭虽没有释明的义务，但根据《建设安装工程解释（一）》第6条第2款的规定，一方当事人可以恳求“参照”合同关于“质量标准、建设工期、工程对价支付时间等内容”的约定确定相应损失索赔额。因为某些条款均是当事人的真实意思表示，具备挺好的参考价值。 #

司法解释使用了“参照”而非“按照”，说明没有将协议当成有效协议来处理。

协议无效的仲裁中，可参照条款包括与安装工程对账有关的约定，例如：安装工程造价、工期进度、质量、保修等约定。不过毁约责任条款是确立协议有效的前提下，不应“参照适用”。 #

（三）施工协议解除的

关于协议解除的原则性规定为：只有当协议一方存在根本性毁约的情形下，守约方才可依法行使法定的协议解除权。依据《民法典》第563条第1款第2、3项，若分包人存在依约支付安装工程对价并符合这2项情形的，承包人可依法行使协议解除权。早在《2004年建设安装工程解释》第9条中，还有相同的规定。

关于协议解除后的法律后果，通常来说，承包人的投入都物化到了建设安装工程中，分包人没有退还财产的必要。只要品质符合约定，则双方协议义务以溢价补偿加损害索赔为主。 #

五、对承包人的建议

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承包人应做好建立的安装工程管理：重视护照管理、培养及时赔偿的意识。因为承包人在仲裁中具备提供证据以证明分包人存在过失的证明责任，也必须提早做好取证工作。 #

注： #

[1]最高人民法庭刑事审判第一庭主编.最高人民法庭新建设安装工程施工协议司法解释（一）理解与适用，上海：人民法庭出版社,2022.04.第328页。 #

[2]最高人民法庭民法典贯彻推行工作领导小组编著.中华人民共和国民法典协议编理解与适用（三）.上海：人民法庭出版社,2022.07.第1980页。 #

申明：本文不构成任何即将的法律意见和建议。任何问题均需结合详细状况给予详细剖析。若有与本文内容相关之疑惑、建议或合作需求者，可联系本人：。 #